合伙 ? 外商在中国投资的新选择
李治国
为了吸引外商投资和提供更多就业，中国政府在后危机时代向外商打开了在中国设立合伙企业的大门。2009年11月25日，国务院颁布了《外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法》(“《办法》”)，此《办法》由国务院第77次常务会议通过，并自2010年3月1日起施行。《办法》被认为是《中华人民共和国合伙企业法》 (“《合伙企业法》”)的配套法规，因为《合伙企业法》第108条规定外国企业或者个人(“外国合伙人”)在中国境内设立合伙企业(“外资合伙企业”)的管理办法由国务院规定。
制定《合伙企业法》授权的此类规定的最初尝试可以追溯到2007年1月，当时，中华人民共和国商务部(“商务部”)应国务院法制办的要求颁布了《外商投资合伙企业管理办法》草稿(“《草稿》”)，向社会公开征求意见。《草稿》极大程度上反映了商务部意欲对外资合伙企业保留其在外资企业 ? 中外合资企业、中外合作企业和外商独资企业(即EJV，CJV和WFOE，合称外资企业)的设立过程中的审批权。但最后颁布的《办法》将商务部及各地的商务部门(“地方商务部门”)排除在主管部门之外，取而代之的是国家工商行政管理部门授权的地方工商行政管理部门(“地方工商行政管理部门”)，这是出乎专业人士和商界意料的，但却受到他们的欢迎。本文仅从外资合伙模式、外国合伙人资格、外资合伙的准入和登记四个角度对《办法》进行分析，以期能为外国合伙人描绘一幅清晰的外资合伙路线图。
外资合伙模式
外国合伙人可通过以下三种模式在中国设立合伙企业：a. 与其他外国合伙人；b. 与中国的自然人及在中国大陆注册的法人或其他组织；c. 加入已经成立的内资合伙企业。
在以上的模式中，外国合伙人还可以在《合伙企业法》规定的普通合伙、特殊普通合伙或有限合伙企业三种形式中选择，其中特殊普通合伙企业仅限于律师事务所和会计师事务所等专业服务机构。与模式a和b比较，c模式对于外国合伙人而言似乎可行且节约时间和成本。但这需要进行全面的尽职调查，以规避外国合伙人可能面对的入伙前内资合伙企业的经营风险。鉴于当前中国合伙企业的管理及其本身的性质、信用缺乏和其他因素，很难能够获得一份令外国合伙人满意的全面尽职调查报告。因此，模式a和模式b应得到强烈推荐。但具体应采用模式a还是模式b需要外国合伙人根据其商业计划、法律架构设计(如是否外国合伙人本身也从事与外资合伙企业相竞争的业务及如何通过转让出资而退出合伙等)及下文中讨论的准入门槛。
外国合伙人资格
对来自境外和境内的合伙人在用词表达上的不同应引起注意。外国合伙人仅包括外国的企业和个人。中国合伙人则包括中国的个人、法人和其他组织。对于“企业”，没有一个统一的法律解释，尽管更多地是用来指那些营利组织。这种不确定性可能有源于中国立法者对外国合伙人资格的审慎态度。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见 (试行)》 (《意见》)第184条，对外国合伙人采用这种“企业”的表达方式可以使地方工商行政管理部门拥有更多的自由裁量权，以断定外国合伙人是否是中国相关法律所要求的合格“企业”。在这种情况下，外国合伙人需要注意，如果要成为普通合伙人，他们不应是《合伙企业法》第3条所规定的实体：国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体。
对于外国个人，他们应具有《合伙企业法》第14条所要求的完全民事行为能力。这里再次涉及到国际私法的问题。根据《意见》第180条，外国个人在中国境内进行民事活动，如果根据中国法律其是具有完全民事行为能力，则应认定其具有完全民事行为能力，而不论其本国法对此是如何规定的。年龄在18周岁或以上且没有精神疾病的外国个人有资格成为外国合伙人。
外国合伙企业的准入
一些对外资企业设立的准入门槛，如商务部审批，对外资合伙企业已经取消了。这就意味着外国合伙企业和内资合伙企业在审批方面适用统一的准入门槛，这无疑将减少来自国际社会的指责，但从另一方面看，也可能引起国内的不满(包括外资企业)。但这种取消并不是说对外国合伙企业没有准入审查。
《办法》第3条列出了外国合伙企业的原则性准入门槛。设立外国合伙企业应当遵守《合伙企业法》以及其他有关法律、行政法规、规章的规定，符合有关外商投资的产业政策。这些原则性准入门槛需要与其他相关的法律、法规、规章和政策一起进行分析。
第一个门槛是《合伙企业法》所规定的经营范围审批。如果外国合伙企业的经营范围包括法律、行政法规规定在登记前需要经批准的项目，如成品油销售，应事先获得此批准并在登记时向地方工商行政管理部门提交批准文件。而这些前置审批涉及到的部门包括但不限于：国土资源部、交通部、证监会、银监会和保监会等，这取决于外国合伙企业所从事的业务性质。
第二个门槛是由《指导外商投资方向规定》(2002年)和《外商投资产业指导目录》(2007年修订)(合称“外商投资产业政策”)所设立的产业准入门槛，这是地方工商行政管理部门审查在中国设立外国合伙企业登记申请的产业政策依据。这显然会增加地方工商行政管理部门的工作量，而且他们本身也缺乏这种外商投资产业政策审查的经验。我们可以预见，对以上两个文件可能会出现不同的解释和操作，这或许会成为《办法》2010年3月1日生效后前半年提交申请的外国合伙人将面对的问题。
第三个门槛是项目核准，如果外国合伙人投资的项目属《外商投资项目核准暂行管理办法》所要求的应经核准的项目。其主管机关是国家发改委及其地方分支机构，这取决于投资总额和项目的性质
第四个门槛应引起足够的注意，其隐藏在《办法》第3条的表述中，即将“规章”列为外国合伙企业设立的法律基础。在中国的法律体系中，这意味着国务院授权其各部委(“各部委”)颁布适用于外国合伙企业的必要规章。这也反映出，各部委已经颁布的现行有效的“规章”，包括适用于外国律师事务所在中国开设代表处的规章，仍然是外国合伙人进入中国本地市场的障碍。
最后一个门槛来自于中国入世承诺。尽管国务院鼓励具有先进技术和管理经验的外国合伙人在中国设立外资合伙企业，以促进现代服务业的发展，但在目前阶段，服务业可能也仅限于《服务贸易具体承诺减让表》(《中华人民共和国加入议定书》附件9)，其开放程度也不会高于其中的承诺。
外国合伙企业的登记
在外资企业管理体制下，所有的外商投资均需要获得商务部或地方商务部门的事前审批。在审批过程中，商务部或地方商务部门将审查，包括但不限于，申请书、外资企业章程和各方签定的合同(如果有)。通常，此审批程序将根据项目性质和总投资额不同需要5到90个工作日。就此而言，取消对外国合伙企业的审批将大大加快在设立程序阶段的速度，并且极大地减少了来自商务部及地方商务部门的不确定性。
《办法》规定，全体外国合伙人的代表或代理人仅应向地方工商行政管理部门(而不是国家工商管理总局)提交设立申请。除《中华人民共和国合伙企业登记管理办法》(2007年修订，《合伙企业登记办法》)要求的文件外，申请文件还应包括外国合伙企业符合外商投资产业政策的说明，以减轻地方工商行政管理部门的审查难度。鉴于此，其审查可能不会如《合伙企业登记办法》第16条所规定的仅限于形式审查。地方工商行政管理部门看来不可能现场同意向外资合伙企业发放营业执照。以此看，地方工商行政管理部门将在受理完整申请之日起20个工作日内决定是否向外资合伙企业颁发营业执照。
《办法》是近年来商务部及地方商务部门失去审批权的第二例。第一次是2004年开始多数外国企业在中国开设代表机构。尽管失去了审批权，但接受申请设立外资合伙企业的地方工商行政管理部门应将相关的登记信息(包括设立、变更和注销) 通报同级的地方商务部门。
结论
对于那些不想在中国设立如律师事务所这样的专业外资合伙企业的外国合伙人而言，他们现在可以通过合伙的形式进入中国市场。外资企业设立过程中所涉及的商务部或地方商务部门的审批已经不复存在。外资企业的最少投资(注册资本)要求已经被《中华人民共和国公司法》(2005年修订)降到了3万人民币(一人有限责任公司是10万人民币)，但《办法》将仍然将最低投资额的决定权留给了合伙人。外国合伙人可以用货币(可自由兑换的外币或合法获得的人民币)、实物、知识产权、土地使用权、其他财产权利或劳务(仅限于普通合伙人)向外资合伙企业出资。所有这些均极大降低了外国合伙人实现在中国利润最大化目标的成本。但那些专门从事投资业务的企业，如外商投资创业投资企业和外商投资的投资性公司，则被排除在《办法》适用范围之外，因为政府对这类企业缺乏管理的经验。
能源部关于颁发《农村电气化标准》的通知
能源部
能源部关于颁发《农村电气化标准》的通知
1991年1月29日，能源部
电气化是人类社会发展的必然阶段。实现农村电气化对发展农业生产、繁荣农村经济、促进精神文明建设、推动农业现代化具有十分重要的意义。为使我国农村电气化事业有目标、有计划地健康发展，经广泛征求意见，并参照原水利电力部一百个以小水电供电为主的初级农村电气化试点县标准，我部制订了《农村电气化标准》，ＤＬ407－91，现批准颁发，自1991年7月1日起实施。望你们将本标准下发到县，并组织力量按标准要求，认真做好农村供电工作和制定农村电气化的建设规划。
附：中华人民共和国行业标准农村电气化标准
1 总则
1．1 农村电气化是农业现代化的重要组成部分，为使我国农村电气化事业有目标、有计划地健康发展，特制订本标准。
1．2 本标准是根据我国农村电气化特点、现状，参照一百个以小水电供电为主的农村电气化试点县初级阶段验收条例制订的。
1．3 本标准适用于全国各县（县级市、旗），以县（县级市、旗）为考核单位。电气化必须同时全部达到考核标准。
2 考核标准
2．1 通电率：
2．1．1 乡通电率100％。
2．1．2 村通电率100％。
2．1．3 户通电率95％以上。
2．2 供电保证率：
2．2．1 排灌用电供电保证率100％。
2．2．2 乡村居民生活用电供电保证率90％以上。
2．3 用电水平：
2．3．1 全县人口年均用电量达到300ｋＷ·ｈ以上。
2．3．2 全县农业人口年均农村用电量达到160ｋＷ·ｈ以上。
2．3．3 全县农业人口年均农村居民生活用电量达到50ｋＷ·ｈ以上。
2．4 电网与电源建设：
2．4．1 农村电气化的发展应纳入省（自治区、直辖市）或地（地级市）的电力发展规划，并与农村经济和社会发展相适应。
2．4．2 农村电源和电网结构合理，达到多供少损，安全经济。
2．5 电压合格率达到90％以上。
2．6 县独立电网频率合格率达到95％以上。
2．7 设备完好率：
2．7．1 电站（厂）主要设备完好率达到100％，其中一类设备为70％以上。
2．7．2 10（3、6）－110ｋＶ输、配、变电设备完好率达到100％，其中一类设备为70％以上。
2．7．3 380／220Ｖ低压配电装置完好率达到95％以上，其中一类设备为60％以上。
3 考核验收
3．1 农村电气化考核验收工作，每年进行一次，由省（自治区、直辖市）人民政府组织有关部门进行。
3．2 省（自治区、直辖市）人民政府组织验收合格后，报能源部授予农村电气化县（县级市、旗）称号。
3．3 获得农村电气化县（县级市、旗）称号的县（县级市、旗）每年按本标准自查并上报自查结果。省（自治区、直辖市）主管部门给以复查。对通电率、用电水平等不能全面达到相应考核标准的县（县级市、旗），给以期限促其全面达到。如在规定期限内仍未全面达到相应的考核标准时，由各省（自治区、直辖市）主管部门提出意见，报原发证部门收回证书，终止其农村电气化县（县级市、旗）称号。
4 附则
解释权属能源部。
附录：Ａ考核标准的主要计算公式（补充件）
Ａ1 标准2．1条的说明
“通电”是指以各种电源（包括大电网、小水电、小火电、风力发电、太阳能发电、沼气发电、地热发电、潮汐发电等）经常向农、林、牧、渔、水利业，乡镇工业和乡村居民生活等提供用电。
Ａ1．1 标准2．1．1条的计算公式：
全县通电乡数
乡通电率＝－－－－－－×100％
全县总乡数
“乡”指乡政府所在地、不是指全乡。
Ａ1．2 标准2．1．2条的计算公式：
全县通电村数
村通电率＝－－－－－－×100％
全县总村数
“村”指行政村的村民委员会所在地，不是指全行政村和自然村。
Ａ1．3 标准2．1．3条的计算公式：
全县通电户数
户通电率＝－－－－－－×100％
全县总户数
Ａ2 标准2．2条的说明
Ａ2．1 标准2．2．1条的计算公式：
排灌用电供电保证率＝
全年对排灌用电实际累计供电小时数
－－－－－－－－－－－－－－－－×100％
全年排灌用电需要供电小时数
Ａ2．2 标准2．2．2条的计算公式：
乡村居民生活用电供电保证率＝
全年每昼夜17：00－23：00时段内对乡村
居民生活用电实际累计供电小时数
－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－×100％
6小时／天×365天
Ａ3 标准2．3条的说明
Ａ3．1 标准2．3．1条的计算公式：
全县年总用电量
全县人口年均用电量＝－－－－－－－
全县总人口
式中全县年总用电量不含县属境内地、省（自治区、直辖市）、中央企业的生产用电量。该类企业的职工家属居民生活用电量则包括在内，职工及家属人数计入全县总人口。
全县年末总人口＋全县上年末总人口
全县总人口＝－－－－－－－－－－－－－－－－
2
Ａ3．2 标准2．3．2条的计算公式：
全县年农村用电量
全县农业人口年均农村用电量＝－－－－－－－－
全县农业人口
全县年末农业人口＋全县上年末农业人口
全县农业人口＝－－－－－－－－－－－－－－－－－－
2
Ａ3．3 标准2．3．3条的计算公式：
全县农业人口年均乡村居民生活用电量＝
全县年乡村居民生活用电量
－－－－－－－－－－－－
全县农业人口
全县农业人口计算公式，同Ａ3．2。
Ａ4 标准2．5条的计算公式
电压合格率＝0．5Ａ＋0．3Ｂ＋0．2Ｃ
式中 Ａ：变电站二次侧电压合格率，
∑电压监测点电压超出偏差时间（小时）
Ａ＝（1—－－－－－－－－－－－－－－－－－－）×100％；
∑电压监测点运行时间（小时）
Ｂ：3～35ｋＶ高压用户电压合格率，计算方法同Ａ；
Ｃ：380／220Ｖ低压用户电压合格率，计算方法同Ａ。
电压监测点的设置：
变电站二次侧电压监测点：设在各35～110ｋＶ变电站的二次侧母线上。变电站二次侧电压为多级时，各级次母线上均应设电压监测点。
高压用户的电压监测点：设在用户负荷大、高压配电线长、处于线路末端的高压用户变压器二次侧。农村用户按高压用户对待，每个台区计为1个高压用户。每200个高压用户设1个电压监测点，每个县所设高压用户监测点不得少于5个。
低压用户的电压监测点：设在用电负荷大、低压线路长、处于线路末端，农电供电企业直接抄表收费的计量表处。每1000个低压用户设1个电压监测点，每个县所设低压用户电压监测点不少于3个。
电压监测装置：
采用记录式电压指示装置，以此记录的电压数值为考核依据。
电压偏差允许值：
按原水利电力部（83）电供字第233号文规定考核，其基准电压为电网额定电压。
电压监测点运行时间：
变电站二次侧电压监测点运行时间：
变电站二次侧电压监测点运行时间＝8760一二次侧母线全年累计失压时间（小时）
高压用户的电压监测点运行时间：全年不低于7500小时。
低压用户的电压监测点运行时间：设于动力用电处的，不低于6500小时。设于生活用电处的，在全年每昼夜17：00—23：00时段内累计不低于1950小时。
Ａ5 标准2．6条的计算公式
县独立电网频率合格率＝
全年频率累计超出偏差小时
（1—－－－－－－－－－－－－）×100％
8760
频率偏差允许值：按国家经委经能（1983）648号文有关规定执行。
频率监测装置：采用记录式频率指示装置，以此记录的频率数值为考核依据。
Ａ6 标准2．7条的说明
设备完好率和设备分类的评定，按原水利电力部或各电业管理局、省电力工业局有关规定执行。
Ａ7 本标准的考核标准均含本数
